Правовая рамка руководства по управлению
Остаётся ли руководство по корпоративному управлению бумагой или становится работающей системой, его основа — в законе о предпринимателях. По статье 35 органы общества — общее собрание, руководящий орган и, если это предусмотрено законом или уставом, наблюдательный совет; органы и их члены действуют только в пределах компетенции, определённой законом или уставом. Руководство как раз описывает распределение этих компетенций.
Руководящий орган для обеспечения руководящей деятельности у общества должен быть непременно. Устав определяет его форму: единоличное управление, совместное или раздельное управление несколькими руководителями либо совместное всеми; если уставом не установлено иное, все руководители осуществляют управление совместно.
Закон уточняет и формы: в обществе солидарной ответственности право управления принадлежит каждому партнёру, в коммандитном — лично ответственным партнёрам (комплементарам), если партнёры не назначат иное лицо, а в обществе с ограниченной ответственностью, акционерном обществе и кооперативе — руководителю или руководителям. Руководство отражает этот выбор и согласовывает с ним внутренние правила.
Наблюдательный совет
Наблюдательный совет контролирует деятельность руководящего органа, однако функции руководящего органа ему передаваться не могут, кроме случаев, установленных законом. Заседание правомочно при большинстве членов, решения принимаются большинством голосов, если устав не требует большего.
При участии государства действуют особые правила: в обществе, где государство или автономная республика владеет более чем 50 процентами голосов, наблюдательный совет может быть создан решением правительства, а назначение и освобождение руководителя совет должен согласовать с акционером, владеющим более 50 процентами голосов. Представителем государства в совете может быть госслужащий без конфликта интересов.
Обязанность заботы и её граница
Руководитель должен вести дела общества правомерно и с усердием добросовестного руководителя: заботиться так, как в аналогичных условиях заботился бы обычный разумный человек, в убеждении, что действие экономически наиболее выгодно обществу. За ущерб от виновного неисполнения он отвечает перед обществом, а ограничить ответственность за умышленное неисполнение уставом или решением недопустимо.
Если стоимость сделки превышает 50 процентов балансовой стоимости активов общества или меньшую уставную величину, сделку утверждает общее собрание. Обязанность заботы не нарушена и ущерб не возмещается, если решение принято на достаточной и достоверной информации, самостоятельно и без конфликта интересов, в интересах общества, — это правило свободы предпринимательского решения.
Правом требовать возмещения ущерба обладают руководящий орган, иной руководитель и наблюдательный совет, а в предусмотренных законом случаях и порядке — каждый партнёр. Руководитель освобождается от ответственности, если исполняет решение общего собрания, — кроме случая, когда он способствовал принятию решения предоставлением неверной информации либо знал, что оно причинит ущерб, но не сообщил собранию.
Деловая возможность и конфликт интересов
Руководитель не вправе без предварительного согласия общества воспользоваться деловой возможностью, ставшей доступной при исполнении обязанностей и могшей быть предметом интереса общества. Запрет сохраняется не более 3 лет после освобождения от должности. При нарушении общество может потребовать возмещения ущерба или передачи полученной выгоды.
В акционерном обществе правила конфликта точны: руководитель немедленно письменно уведомляет общее собрание или наблюдательный совет о сделке, в которой он заинтересован. Заинтересованным считается лицо, которое является второй стороной, владеет 50 и более процентами долей второй стороны, является её руководителем либо получает выгоду, не связанную с долей или членством. Такую сделку заранее утверждает наблюдательный совет, при его отсутствии — общее собрание; заинтересованное лицо голосовать не может. Общество с единственным партнёром и сделки со стопроцентной «дочкой» исключены.
Есть и дополнительные гарантии: если большинство членов наблюдательного совета — заинтересованные лица, сделку утверждает общее собрание; в решении об утверждении указываются характер и объём заинтересованности и иные существенные условия сделки; а если контрагенту были известны конфликт и отсутствие согласия, общество вправе уклониться от договора. При нарушении правил общество требует и возмещения ущерба, и согласованной неустойки, кроме случая, когда сделка без конфликта была бы заключена по существу на тех же условиях.
Ценность документа именно здесь: устав и закон дают органам рамку, а руководство — внутренние процедуры: как созывается заседание, как фиксируется решение, как руководитель уведомляет о конфликте. Такой документ не только предотвращает споры, но и помогает обосновывать исполнение обязанности заботы.
Часто задаваемые вопросы
Ниже — самые частые вопросы о руководствах по управлению.
Какие органы существуют?
Общее собрание, руководящий орган и — в предусмотренных случаях — наблюдательный совет.
Возможны ли несколько форм управления?
Да: единоличное, совместное, раздельное или совместное всеми руководителями — решает устав.
Какая сделка требует согласия собрания?
Превышающая 50 процентов балансовой стоимости активов или меньшую уставную величину.
Сколько действует запрет деловой возможности?
Не более 3 лет после освобождения; договором возможен меньший срок.
Кто утверждает заинтересованную сделку?
Наблюдательный совет, при его отсутствии — общее собрание; заинтересованное лицо не голосует.
Как мы помогаем на Legal.ge
Юристы Legal.ge помогут составить руководство по управлению, накладывающее модель компетенций закона на вашу структуру: распределим полномочия, вложим уставные формы органов и выстроим процедуру конфликта интересов. Обращайтесь — работающее руководство есть самая дешёвая форма предотвращения споров.