Статус и организационно-правовая форма факторинговой компании
Факторинговая компания может существовать только в организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества. Она обязана создать наблюдательный совет, к которому применяются установленные законом о предпринимателях правила для наблюдательного совета акционерного общества. Наблюдательный совет, таким образом, действует по тому же стандарту, что и в акционерных обществах, что обеспечивает дополнительную строгость корпоративного управления.
Долевое участие в факторинговой компании запрещено коммерческому банку, микробанку, микрофинансовой организации и их взаимозависимым лицам. Этот запрет служит разграничению интересов участников факторингового рынка.
Защищена и терминологическая монополия: никто не вправе использовать термин «фактор» или «факторинговая компания» либо иное словосочетание, содержащее этот термин, без регистрации в качестве факторинговой компании. Исключение — случаи, когда использование термина или словосочетания установлено или признано законом либо международным договором Грузии, а также когда из контекста его применения видно, что соответствующий субъект не осуществляет предусмотренную законом о факторинге деятельность.
Допустимая деятельность и запреты
Факторинговая компания вправе осуществлять только два вида деятельности: факторинг и связанные с ним услуги. При этом ей запрещается принимать депозиты как от физических, так и от юридических лиц. Также запрещён приём возвратных денежных средств как от физических, так и от юридических лиц, кроме самих партнёров факторинговой компании и финансовых институтов, включая финансовый институт иностранного государства.
Запрет на возвратные средства не распространяется на публичное предложение ценных бумаг и частное предложение ценных бумаг информированному (опытному) инвестору в понимании закона Грузии о рынке ценных бумаг, а также на случаи, определённые Национальным банком Грузии. Национальный банк вправе нормативным актом установить для факторинговой компании порядок предоставления сторонам факторинга необходимой информации при оказании услуг, а также определить дополнительные требования и/или ограничения для конкретной деятельности.
Требования к капиталу
Для регистрации лица в качестве факторинговой компании его оплаченный капитал должен составлять не менее 300 000 лари. Более того, факторинговая компания обязана на протяжении всего периода своей деятельности не уменьшать минимальный размер оплаченного капитала — этот порог является не разовым условием входа, а постоянным операционным требованием. Собственный капитал факторинговой компании также должен составлять не менее 300 000 лари. Национальный банк Грузии вправе нормативным актом установить дополнительные требования, связанные с капиталом, в том числе порядок формирования собственного капитала.
Регистрация в качестве факторинговой компании
Лицо обязано зарегистрироваться в качестве факторинговой компании, если на основании договора об уступке требования в любой отрезок времени оно имеет право требования одновременно не менее чем на 5 дебиторских задолженностей. Осуществлять факторинг лицо может только после его регистрации Национальным банком Грузии в качестве факторинговой компании.
Правила регистрации, отмены регистрации и регулирования факторинговых компаний устанавливает Национальный банк Грузии, который также публикует сведения о зарегистрированных факторинговых компаниях на своём официальном сайте — так каждый клиент может проверить, имеет ли он дело с зарегистрированным субъектом.
Обязанность регистрации не распространяется на случаи, связанные с реорганизацией или слиянием предприятий либо с передачей дебиторской задолженности; с учётом специфики и содержания сделки Национальный банк вправе определить и иные исключения из этой обязанности.
Критерии надёжности и должной пригодности
Закон предъявляет строгие требования к лицам, управляющим факторинговой компанией. Лицу запрещается быть администратором факторинговой компании, если:
- оно участвовало в операции, которая причинила финансовому институту значительный ущерб, нарушила права его вкладчиков или иных кредиторов либо вызвала их неплатёжеспособность или банкротство;
- оно было администратором финансового института и в результате его деятельности этот институт стал неплатёжеспособным;
- оно не исполнило финансовое обязательство перед каким-либо финансовым институтом;
- оно осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление, за финансирование терроризма и/или легализацию незаконного дохода либо за иное экономическое преступление;
- оно не имеет надлежащего образования и/или опыта.
Администратору запрещено участвовать в принятии решения, в котором он имеет личный интерес. Директор (член совета директоров) факторинговой компании не может одновременно быть партнёром (акционером), членом наблюдательного совета или членом совета директоров какого-либо финансового института. Лицу, осуждённому за указанные преступления, запрещается также владение определённой законом значительной долей в факторинговой компании и статус бенефициарного собственника.
Надзор и регистрация договора факторинга
Деятельность факторинговой компании контролируется и регулируется Национальным банком Грузии в пределах полномочий, определённых органическим законом о Национальном банке Грузии, законом о факторинге и иными законодательными и подзаконными нормативными актами.
Сама сделка факторинга регистрируется в реестре факторинга: только фактор вправе обратиться в публичный реестр для регистрации факторинга. Право собственности на требование, вытекающее из дебиторской задолженности, действует с момента его регистрации в реестре факторинга. Вопросы регистрации регулируются законом Грузии о публичном реестре и нормативным актом министра юстиции. Письменное соглашение ничтожно, если в его результате в собственность покупателя переходит та дебиторская задолженность, на которую в реестре факторинга зарегистрировано право собственности фактора, — иными словами, другая сделка не может перекрыть право фактора, уже существующее в реестре.
Закон определяет и институт факторинговой платформы: это электронная платформа, основная деятельность которой — обеспечение биржевого обслуживания факторинговых сделок, включая их автоматизацию и электронное совершение иных действий, связанных с заключением договора. Биржевое обслуживание означает размещение дебиторской задолженности на платформе лицом, уступающим требование, а при реверсивном факторинге — должником, в целях получения финансирования от участвующих в платформе факторов. Платформа должна иметь правила и процедуры, обеспечивающие целостность и безопасность системы учёта, а также публично раскрытые, прозрачные, объективные и недискриминационные критерии участия.
Аудит, отчётность и санкции
Факторинговая компания (и факторинговая платформа) обязана вести прозрачную финансовую и налоговую отчётность и соблюдать принцип публичности; разработать и внедрить систему внутреннего контроля, включая систему комплаенс-контроля по предотвращению отмывания денег и финансирования терроризма; ежегодно приглашать аудитора для аудита финансовой отчётности; отвечать за достоверность отчётности и её полное представление; представлять Национальному банку финансовую отчётность — её форма, срок и порядок представления определяются нормативным актом Национального банка — а также представлять отчётность по предотвращению отмывания денег в соответствующем формате и в установленные сроки.
Если факторинговая компания не представляет такую отчётность Национальному банку два раза подряд в установленной им и законодательством Грузии форме и с установленной периодичностью, Национальный банк вправе отменить её регистрацию.
При нарушениях Национальный банк применяет санкции к факторинговой компании и её администраторам, если нарушено какое-либо положение закона или любое положение, правило, постановление, требование, письменное указание либо ограничение банка; условие или ограничение, сопровождающее регистрацию; срок представления отчётности (или представлена неверная отчётность либо неточная информация); требования по предотвращению отмывания денег и финансирования терроризма; требования, связанные с осуществлением факторинга; либо осуществлялась нездоровая или опасная предпринимательская практика.
Каждая ступень санкций предусмотрена отдельно, и Национальный банк применяет их пропорционально и последовательно, а исходя из серьёзности нарушения и существующего или возможного риска — и непоследовательно:
- направление факторинговой компании и/или её администратору письменного предупреждения;
- установление специальных мер либо издание инструкции/указания с требованием прекратить нарушение, не допускать его и принять необходимые меры в установленный банком срок;
- наложение денежного штрафа в порядке и размере, установленных Национальным банком;
- приостановление полномочия подписи администратора и требование о его временном отстранении или увольнении от должности;
- запрет распределения прибыли, начисления и выплаты дивидендов, повышения оплаты труда, выплаты премий и иного подобного вознаграждения;
- приостановление или ограничение отдельных типов операций;
- отмена регистрации.
Порядок определения, наложения и исполнения размера денежных штрафов Национальный банк устанавливает нормативным актом — точный размер штрафа в самом законе не закреплён и определяется именно этим порядком.