Антимонопольная комплаенс: что закон требует от бизнеса
Антимонопольная комплаенс — это ведение бизнеса в границах, установленных Законом Грузии о конкуренции: отказ от злоупотребления доминирующим положением, отказ от ограничивающих конкуренцию соглашений и соблюдение правил о концентрациях. Эта страница построена на отдельных статьях этого закона и показывает, где риск наиболее высок и как его избежать.
Статья об уполномоченном органе называет контролёра: органом, правомочным обеспечивать выполнение требований закона, является созданное на его основе независимое юридическое лицо публичного права — Агентство Грузии по конкуренции и защите прав потребителей. Кроме того, в предусмотренных законом случаях это полномочие осуществляет регулятор регулируемой сферы экономики. Практический вывод: если вы работаете в регулируемом секторе, по вопросам конкуренции вы будете иметь дело и с отраслевым регулятором.
Доминирующее положение и запрет его злоупотребления
Закон устанавливает, что доминирующее положение определяется на соответствующем рынке с учётом рыночной доли экономического агента, долей его конкурентов, барьеров входа на рынок, барьеров расширения производства, рыночной силы покупателя, доступности источников сырья, степени вертикальной интеграции, сетевых эффектов и иных факторов рыночной силы. Рыночную долю и рыночную силу агента агентство определяет с использованием методических указаний по анализу рынка, принимаемых соответствующим правовым актом.
Отсюда практический вывод: доминирование не измеряется только долей. Даже при скромной доле высокие барьеры входа или вертикальная интеграция могут оказаться решающими в оценке; и наоборот — компания с большой долей может не признаваться доминирующей из-за активности конкурентов. Поэтому комплаенс-программа должна опираться на реальный анализ рынка, а не только на статистику продаж.
Согласно соответствующей статье, злоупотребление доминирующим положением одним экономическим агентом или несколькими агентами (при коллективном доминировании) недопустимо. Закон называет действия, которые могут быть признаны злоупотреблением:
- установление прямо или косвенно несправедливой цены покупки или продажи либо иных несправедливых торговых условий;
- ограничение производства, рынков или технологического развития в ущерб интересам потребителей;
- установление для определённых торговых партнёров на идентичные сделки различных условий, ставящее их в неравное конкурентное положение;
- выдвижение при заключении сделки дополнительного условия, которое по предмету или коммерческим основаниям не связано с предметом сделки.
Обратите внимание: запрещено не доминирование как таковое, а его злоупотребление. Компания с сильной рыночной позицией может конкурировать легитимно, но её свобода в установлении цен и условий ограничена — особенно в части дискриминации партнёров и навязывания несвязанных условий.
Ограничивающие соглашения и исключения
Отдельная статья запрещает заключение между экономическими агентами таких договоров, принятие решений и осуществление согласованных действий, целью или результатом которых является ограничение конкуренции на соответствующем рынке. Среди запрещённых форм закон называет прямое или косвенное согласование цен покупки или продажи и иных торговых условий, ограничение производства, рынков, технологического развития или инвестиций, раздел рынков или источников снабжения, установление различных условий на идентичные сделки и выдвижение несвязанных дополнительных условий. Такие соглашения ничтожны, если на них не распространяются установленные законом исключения.
Исключения урегулированы отдельно: запрет может не применяться к соглашениям, содействующим улучшению производства или снабжения, технико-экономическому прогрессу и обеспечивающим рост благосостояния потребителей — при условии, что соглашение не налагает на участников ограничений, не связанных с достижением этих целей, и не позволяет им устранить конкуренцию на существенной части рынка. Обоснование этих обстоятельств возложено на самих экономических агентов, а групповые исключения для конкретных типов соглашений устанавливаются на определённый срок нормативным актом Правительства Грузии.
Концентрация и обязанность уведомления
Закон широко определяет концентрацию: слияние двух и более независимых экономических агентов, в результате которого создаётся один агент; приобретение ценными бумагами, долями, договорами или иными средствами прямого или косвенного, полного или частичного контроля над одним или несколькими агентами другим агентом либо лицами, уже контролирующими как минимум одного агента; а также создание совместного предприятия, длительно выполняющего все функции самостоятельного экономического агента.
Концентрация, существенно не ограничивающая эффективную конкуренцию на товарном рынке или рынке услуг Грузии или его части, совместима с конкурентной средой; существенно ограничивающая — недопустима. Если концентрация создаёт или усиливает доминирующее положение, предполагается, что она существенно ограничивает конкуренцию, пока агент не докажет обратное. Для регистрации концентраций лиц, обязанных подавать уведомление, необходимо решение агентства о конкурентном эффекте планируемой концентрации. При ожидаемом существенном ограничении стороны могут предложить модификацию операции в виде структурных или поведенческих мер. При неисполнении этих мер агентство налагает штраф и обращается в суд с ходатайством об аннулировании концентрации и восстановлении первоначального положения — в том числе с обязанностью отчуждения предприятия, доли или активов.
Полномочия агентства и линия вашего поведения
Специальная статья закрепляет широкие полномочия агентства: расследование дела по жалобе или по собственной инициативе; истребование у экономического агента любой информации и документации о его деятельности, включая конфиденциальную; вызов стороны для разъяснений; проверка агента на месте на основании решения суда; наложение штрафа при непредставлении информации в срок; представление обязательных рекомендаций; наложение предусмотренных законом штрафов при нарушении.
Существуют и особо жёсткие инструменты: при неоднократном нарушении закона доминирующим агентом агентство может поставить перед судом вопрос о его принудительном разделении, если разделение возможно; оно может также обратиться в суд о временном приостановлении определённых действий. Вместе с тем по обоснованному требованию экономического агента агентство вправе разрешить уплату штрафа в рассрочку на срок не более 1 года — единственный смягчающий механизм, на который вы можете повлиять.
Штрафы: насколько тяжёла ответственность
При злоупотреблении доминирующим положением или ограничивающем соглашении на сторону налагается штраф, не превышающий 5 % её совокупного дохода за предыдущий финансовый год. При неустранении правовой основы нарушения или его повторении штраф может достичь 10 % совокупного дохода.
Нарушение обязанности уведомления о концентрации также влечёт штраф до 5 % совокупного дохода, а физическому лицу грозит штраф 10 000 лари. При неисполнении структурных или поведенческих мер, связанных с концентрацией, штраф за каждый день просрочки не должен превышать 5 % среднедневного оборота за предыдущий финансовый год. При определении размера учитываются причинённый ущерб, длительность и тяжесть нарушения, а наложенный штраф уплачивается в течение 1 месяца.
Как выстроить систему комплаенс
На практике точки риска хорошо известны: согласование цен с конкурентами или «обмен информацией», дискриминационная дифференциация дистрибьюторских условий, несвязанные требования в закупках и незапланированное осуществление концентраций. Комплаенс-программа фиксирует эти точки на раннем этапе: антимонопольная экспертиза типовых договорных шаблонов, инструкции сотрудникам о коммуникации с конкурентами, процедура реагирования на информационные запросы агентства и предварительная оценка планируемых концентраций.
Наша команда поможет как в превентивной работе — разработке комплаенс-программы и обучении персонала, — так и в кризисных ситуациях: подготовке ответов на запросы агентства, оформлении уведомления о концентрации, предложении условных обязательств и модификации операции. Свяжитесь с нами через Legal.ge и получите план антимонопольного комплаенс, адаптированный к вашему рынку.