Понятие и предмет факторинга
Факторинг — это сделка, которая предполагает передачу дебиторской задолженности, вытекающей из основного договора, и регистрацию этой сделки в реестре факторинга. В результате регистрации право собственности на требование, вытекающее из дебиторской задолженности, переходит к соответствующему фактору. Суть сделки, таким образом, состоит из двух взаимосвязанных элементов — передачи задолженности фактору и её отражения в реестре факторинга; без регистрации переход права собственности на требование не происходит.
Дебиторская задолженность — это любое существующее краткосрочное безусловное право требования уплаты денежной суммы, возникшее из поставки товара или оказания услуг по основному договору, в том числе из поставки продукта и/или услуги, связанных с интеллектуальной собственностью, как полностью, так и частично. Из этого определения исключены права требования платежа, вытекающие из чека, векселя, ценной бумаги, аккредитива или депозитного счёта. Краткосрочность означает, что срок платежа по задолженности не превышает 1 года с момента её возникновения. Важно также, что для целей закона оказание услуг не охватывает трудовые правоотношения, поэтому требования, связанные с заработной платой, остаются за рамками факторинга.
Предметом факторинга может быть только передача дебиторской задолженности. Недопустимо, чтобы предметом факторинга была передача дебиторской задолженности, вытекающей из поставки товара или оказания услуг для личных или домашних нужд, кроме случая, когда торговля товарами или оказание услуг являются частью предпринимательской деятельности лица, уступающего требование.
Документом, подтверждающим существование требования к должнику, для целей факторинга является налоговая накладная, выписанная в электронной форме. Если в определённых законодательством Грузии случаях налоговая накладная не выписывается, подтверждающим документом считается инвойс. Идентификация инвойса должна быть простой: он должен иметь уникальный идентификационный код, присвоенный его выписавшим лицом.
Стороны факторинга и их статус
Сторонами факторинга являются только два субъекта — лицо, уступающее требование, и фактор. Лицо, уступающее требование, является стороной и договора факторинга, и основного договора и в соответствии с договором факторинга передаёт фактору дебиторскую задолженность, вытекающую из основного договора. Требования к его статусу максимально широки: это может быть любое юридическое лицо, индивидуальный предприниматель или иная организационная структура, не являющаяся юридическим лицом.
Право осуществлять факторинг и оказывать связанные с ним услуги имеют только определённые законом субъекты. Факторинговая компания — это юридическое лицо, созданное в организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества и зарегистрированное Национальным банком Грузии. Вместе с тем лицензированные Национальным банком коммерческий банк и микробанк, а также зарегистрированная микрофинансовая организация также вправе осуществлять факторинг в соответствии с законодательством Грузии.
Следует отдельно выделить фигуру должника: должник — юридическое лицо, индивидуальный предприниматель или иная организационная структура, являющаяся стороной основного договора и против которой существует дебиторская задолженность. Должник не является стороной договора факторинга, однако последствия сделки затрагивают его напрямую, поскольку новым владельцем задолженности становится фактор.
Виды факторинга — с правом регресса и без него
Факторинг может быть оформлен с правом регресса либо без права регресса, и этот выбор определяет, кто несёт риск, если должник не погасит задолженность.
При факторинге, оформленном без права регресса, фактор не имеет права требования к лицу, уступившему требование, если должник не погасил соответствующую кредиторскую задолженность. Практически это означает, что риск неисполнения должником переходит на фактора.
При факторинге с правом регресса фактор имеет право регресса к лицу, уступившему требование, если должник не погасил задолженность. В этом случае фактор вправе потребовать удовлетворения переданного требования как от должника, так и от лица, уступившего требование. Лицо, уступившее требование, в свою очередь вправе отказать фактору в удовлетворении до тех пор, пока фактор не попытается принудительно исполнить требование против должника. После применения права регресса к лицу, уступившему требование, фактор обязан вернуть ему дебиторскую задолженность, если стороны не договорились об ином.
Если невозможно установить, был ли факторинг оформлен с правом регресса или без него, он считается оформленным без права регресса — это правило действует как дополнительная гарантия для лица, уступающего требование.
Закон различает и организационные системы факторинга: в однофакторной системе фактором является только фактор — резидент Грузии, а в двухфакторной системе сторонами факторинга являются фактор — резидент Грузии и фактор — нерезидент Грузии. Допускается также регистрация права собственности разных факторов на разные части одной и той же дебиторской задолженности.
Реверсивный факторинг
Одним из видов факторинга является реверсивный факторинг, инициатором которого выступает должник. Инициатором сделки здесь является не кредитор, а именно задолжавшая сторона, что принципиально отличает этот вид от других форм факторинга.
Для осуществления реверсивного факторинга необходимо предварительное письменное согласие кредитора. В результате его осуществления у фактора возникает обязательство погасить дебиторскую задолженность перед кредитором должника: фактор погашает задолженность в срок, определённый письменной сделкой между должником и кредитором, либо до наступления этого срока.
Положения закона, касающиеся факторинга, распространяются и на реверсивный факторинг, если эти положения не противоречат его существу. Это значит, что общие правила о регрессе, форме и содержании действуют и здесь в той мере, в какой это совместимо с природой данной сделки.
Форма и обязательное содержание договора
Факторинг может осуществляться только на основании письменного договора, в том числе заключённого в электронной форме — электронный договор означает электронный документ в понимании закона Грузии об электронном документе и связанных надёжных услугах. Недопустимо считать факторинг договором кредита или займа, кроме случаев, определённых законодательством Грузии.
В договоре факторинга — в том числе в дополнительных условиях, согласованных сторонами письменно, включая электронную форму, и в приложениях, являющихся его неотъемлемой частью, — должны быть указаны следующие данные:
- информация о сторонах факторинга, включая наименования соответствующих субъектов, идентификационные номера, юридические адреса, а также сведения о лицах, обладающих полномочиями представительства;
- вид факторинга;
- правовые основания дебиторской задолженности, являющейся предметом договора факторинга, и иная связанная с ней информация, в том числе объём передаваемой задолженности, способ его расчёта, порядок и условия платежа в пользу управомоченного лица;
- сумма вознаграждения фактора, способ её расчёта и порядок выплаты;
- даты заключения основного договора и договора факторинга, а также срок действия договора факторинга;
- подписи каждой стороны договора факторинга и её уполномоченного представителя;
- при обеспечении требования — информация о каждом предмете обеспечения.
К договору в качестве приложений, письменно, в том числе в электронной форме, должны быть приобщены как минимум: основной договор; документ, подтверждающий существование требования к должнику; информация о сумме, предусмотренной этим документом; информация о дате платежа; а в случае реверсивного факторинга — также письменное согласие кредитора.
Основания недействительности
Закон строго защищает уникальность права собственности на дебиторскую задолженность: недопустима передача одной и той же дебиторской задолженности нескольким факторам, кроме случая, когда на разные части одной задолженности регистрируется право собственности разных факторов.
Второе основание касается последовательности сделок: любой договор факторинга, заключённый лицом, уступившим требование, после передачи дебиторской задолженности в отношении этой же задолженности, ничтожен. Иными словами, когда задолженность уже передана фактору, лицо, уступившее требование, не может передать её повторно, и такая сделка с самого начала не порождает юридической силы.